股權(quán)激勵(lì)也因此成了新經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的一個(gè)熱詞，有人因此身價(jià)過億、也有人因錯(cuò)失而懊惱不已，作為股權(quán)造富運(yùn)動(dòng)“操盤手”的互聯(lián)網(wǎng)大廠們，為什么對(duì)“股權(quán)激勵(lì)”如此熱衷?

　　“股權(quán)激勵(lì)做得好的企業(yè)，估值會(huì)比一般的企業(yè)高大概30%左右。”談到近年來越來越熱鬧的股權(quán)激勵(lì)話題，北京市天元律師事務(wù)所資深律師王艷春在接受老虎證券ESOP訪談時(shí)如此表示。

　　如何讓員工更踏實(shí)的為公司工作?這是讓所有企業(yè)都頭疼無奈的問題，不過股權(quán)激勵(lì)已經(jīng)給出了最具性價(jià)比的解答，那就是讓員工成為“老板”。

　　“股權(quán)激勵(lì)會(huì)激發(fā)員工的工作自主性、降低道德風(fēng)險(xiǎn)，整體上來說對(duì)于企業(yè)的業(yè)績(jī)提升、長遠(yuǎn)發(fā)展有很好的促進(jìn)作用。”王艷春律師不止一次的強(qiáng)調(diào)了股權(quán)激勵(lì)對(duì)企業(yè)發(fā)展的重要性。

　　事實(shí)也正如王艷春律師所說，2020年有392家A股上市公司共發(fā)布了481份股權(quán)激勵(lì)方案，同比增長了31%，越來越多的企業(yè)看到了股權(quán)激勵(lì)的價(jià)值，這也意味著將有越來越多的百萬富翁、千萬富翁從“普通人”中誕生。

　　不過隨著股權(quán)激勵(lì)的普及，其背后存在的法律適用、監(jiān)管因素也不斷被大眾關(guān)注。

　　“目前股權(quán)激勵(lì)糾紛是適用于勞動(dòng)法還是合同法，并沒有明確的標(biāo)準(zhǔn)。” 北京市天元律師事務(wù)所資深律師王樂文說。目前股權(quán)激勵(lì)內(nèi)部涉及環(huán)節(jié)多，涉及糾紛的法律認(rèn)定可能還要視情況而定。

　　股權(quán)激勵(lì)作為相對(duì)越來越受熱捧的股權(quán)分配工具，正在越來越被國家、企業(yè)、員工個(gè)人等各群體所重視，而利益相關(guān)各方在股權(quán)激勵(lì)博弈中出現(xiàn)的各類工具創(chuàng)新也讓股權(quán)激勵(lì)內(nèi)部規(guī)則叢生。

　　帶著對(duì)股權(quán)激勵(lì)的共同期許，老虎證券ESOP與北京市天元律師事務(wù)所資深律師王艷春、王樂文進(jìn)行了深度訪談，共同探討了股權(quán)激勵(lì)的魅力之處。

　　嘉賓簡(jiǎn)介

　　王艷春：北京市天元律師事務(wù)所資深律師，主要從事私募投資、企業(yè)境內(nèi)外IPO、企業(yè)并購及基金管理公司等各類公司的常年法律顧問業(yè)務(wù)，有豐富的股權(quán)投資及風(fēng)險(xiǎn)投資實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。

　　王樂文：北京市天元律師事務(wù)所資深律師，主要從事境內(nèi)外股票發(fā)行、企業(yè)收購、基金設(shè)立及私募股權(quán)投資等業(yè)務(wù)，有豐富的法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。

　　以下為訪談實(shí)錄：

　　老虎證券ESOP：股權(quán)激勵(lì)對(duì)擬IPO企業(yè)的業(yè)績(jī)提升、市值增長，以及人才保留與吸引都有什么樣的影響?

　　王艷春：股權(quán)激勵(lì)不僅是針對(duì)擬IPO的企業(yè)，無論是初創(chuàng)型企業(yè)、快速發(fā)展期企業(yè)、平穩(wěn)成熟期企業(yè)，乃至已上市企業(yè)，都會(huì)需要股權(quán)激勵(lì)，股權(quán)激勵(lì)會(huì)伴隨一個(gè)企業(yè)發(fā)展的全過程。

　　那么為什么去做股權(quán)激勵(lì)?其中很重要的一點(diǎn)是股權(quán)激勵(lì)會(huì)助推公司業(yè)績(jī)的提升與人才的留用，甚至企業(yè)的市值、估值都會(huì)受到股權(quán)激勵(lì)的推動(dòng)。

　　我們對(duì)2020年A股上市公司的股權(quán)激勵(lì)狀況做了梳理，392家A股上市公司一共發(fā)布了481份股權(quán)激勵(lì)方案，同比增長了31%。在發(fā)布股權(quán)激勵(lì)方案的企業(yè)里，民營企業(yè)會(huì)更多一些，不過近年來國資上市公司也在逐步增強(qiáng)股權(quán)激勵(lì)方面的制度建設(shè)，一般情況下國有企業(yè)出現(xiàn)混改，都會(huì)涉及到股權(quán)激勵(lì)。

　　老虎證券ESOP：您覺得國有企業(yè)的股權(quán)激勵(lì)與民營企業(yè)相比，有什么不同側(cè)重點(diǎn)?

　　王艷春：相比較民營企業(yè)，國有企業(yè)的股權(quán)激勵(lì)相對(duì)沒有那么激進(jìn)，而且國企在混改過程中，為了激勵(lì)員工的自主性，會(huì)更加偏向于現(xiàn)金型獎(jiǎng)勵(lì)。另外在監(jiān)管規(guī)則上也會(huì)有一些不同，由于國資企業(yè)涉及國有資產(chǎn)問題，會(huì)有專門的適用規(guī)則。近兩年我國還通過了專門針對(duì)國資企業(yè)股權(quán)激勵(lì)的政策規(guī)定，鼓勵(lì)國資企業(yè)施行股權(quán)激勵(lì)，相關(guān)的規(guī)則障礙比之前小了很多。

　　老虎證券ESOP：我們有了解到，現(xiàn)在科創(chuàng)板對(duì)股權(quán)激勵(lì)最低50%折價(jià)的最低水平是有政策突破的。

　　王艷春：對(duì)的，目前科創(chuàng)板企業(yè)由于他的科創(chuàng)屬性，大多企業(yè)都是采用期權(quán)的股權(quán)激勵(lì)方式，對(duì)于期權(quán)的行權(quán)價(jià)格確實(shí)是有突破50%的事例。

　　而且股權(quán)激勵(lì)是可以推動(dòng)市值的，我們之前也做過相關(guān)的數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，股權(quán)激勵(lì)做得好的企業(yè)，估值會(huì)比一般的企業(yè)高大概30%左右，對(duì)市值增長是有推動(dòng)作用的。

　　這是股權(quán)激勵(lì)的底層邏輯所決定的，股權(quán)激勵(lì)會(huì)激發(fā)員工的工作自主性，更加努力的工作，還會(huì)降低道德風(fēng)險(xiǎn)，整體上來說對(duì)于企業(yè)的業(yè)績(jī)提升、長遠(yuǎn)發(fā)展有很好的促進(jìn)作用。

　　而且股權(quán)激勵(lì)也是公司融資的一種方式，除了期權(quán)之外，部分企業(yè)的RSU股權(quán)激勵(lì)也會(huì)要求員工支付一定的費(fèi)用，甚至有的企業(yè)費(fèi)用還不低。

　　另外股權(quán)激勵(lì)在實(shí)際的操作中，具體的形式也千差萬別，比如說華為的員工持股的說法也不是特別的標(biāo)準(zhǔn)化，其中會(huì)有很多虛擬股，因?yàn)楸患��?lì)員工數(shù)量太多，不太可能讓所有員工都直接持股，因此也是采用了工會(huì)作為持股主體。

　　而且有的涉及紅籌架構(gòu)的企業(yè)，股權(quán)激勵(lì)可能都是創(chuàng)始人在境外幫員工代持的，等到IPO的時(shí)候再去調(diào)整將股權(quán)分配在每個(gè)人的頭上，如果上市公司股東人數(shù)有限制的話，有些企業(yè)也會(huì)用資產(chǎn)管理計(jì)劃的方法去做，或者是集合計(jì)劃，總之就是用一些金融工具把股權(quán)激勵(lì)打包在一起，被激勵(lì)員工間接去持有公司的股權(quán)，但是基本上沒有什么表決權(quán)。

　　老虎證券ESOP：目前對(duì)于上市公司股東人數(shù)的限制，全球的規(guī)定都一樣嗎?

　　王艷春：股東人數(shù)的限制主要還是源于交易所，國內(nèi)證券交易所對(duì)擬IPO企業(yè)的股東數(shù)量限制是200人，如果需要突破200人的話需要先去證監(jiān)會(huì)去做一個(gè)審批也就是非公開發(fā)行，相關(guān)的審批程序還是比較繁瑣的。

　　老虎證券ESOP：目前股權(quán)激勵(lì)的股權(quán)穿透閉環(huán)原則是什么樣的?

　　王艷春：比方說與股權(quán)激勵(lì)相關(guān)的持股計(jì)劃，由于涉及人數(shù)很多，最后會(huì)給打包成一個(gè)資管計(jì)劃，但如果納入金融監(jiān)管體系的話只能算是一個(gè)股東，但是在做股東穿透核查的時(shí)候，是需要把背后的所有人都給穿透出來的。尤其對(duì)擬上市企業(yè)來說，員工持股計(jì)劃的股權(quán)穿透會(huì)是一個(gè)非常重要的考察內(nèi)容。

　　而且閉環(huán)原則更嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膩碚f，是資金流水的閉環(huán)原則，也就是說與某一個(gè)股東出資相關(guān)的銀行流水以及公司實(shí)際控制人、董監(jiān)高、財(cái)務(wù)人員以及其他核心人員的銀行流水要形成一個(gè)閉環(huán)。

　　老虎證券ESOP：如果股權(quán)激勵(lì)被激勵(lì)人不是公司員工，監(jiān)管層會(huì)有什么特殊的監(jiān)管要求嗎?

　　王艷春：監(jiān)管層主要還是有一些利益輸送方面的核查，如果企業(yè)的股權(quán)激勵(lì)人不是本公司員工，可能會(huì)涉及一些利益輸送以及商業(yè)賄賂等問題，這是監(jiān)管層所重點(diǎn)關(guān)注的。

　　老虎證券ESOP：擬IPO企業(yè)實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的模式有哪些?相比之下有什么異同或優(yōu)劣勢(shì)?

　　王艷春：整個(gè)股權(quán)激勵(lì)的方式主要分為兩種類型，分別是實(shí)股型與虛股型。實(shí)股指的是獎(jiǎng)勵(lì)給員工真實(shí)的股票，主要的方式分為期權(quán)與限制性股票，還有業(yè)績(jī)型股票，比如企業(yè)會(huì)給員工設(shè)定一個(gè)業(yè)績(jī)標(biāo)準(zhǔn)，按照企業(yè)目前的財(cái)務(wù)狀況、凈資產(chǎn)去給員工做一個(gè)股權(quán)激勵(lì)折算。

　　而虛擬型則指的是員工并不直接被獎(jiǎng)勵(lì)股份，而是會(huì)享受一些定量股份的收益權(quán)、分紅權(quán)。

　　另外實(shí)股型股權(quán)激勵(lì)不同方式的收益性也不太相同。目前來說股票期權(quán)的收益會(huì)遠(yuǎn)高于限制性股票，但是限制性股票會(huì)讓員工有更好的獲得感，相較于期權(quán)會(huì)讓員工更早更真實(shí)的拿到股權(quán)。

　　老虎證券ESOP：企業(yè)如何在上市前判斷市場(chǎng)與同行的激勵(lì)水平，為自己的計(jì)劃做出參考? 激勵(lì)不足或激勵(lì)過度，都有可能增加管理成本，那么企業(yè)應(yīng)該如何確定股權(quán)激勵(lì)的“量”呢?

　　王艷春：企業(yè)在做股權(quán)激勵(lì)之前，肯定會(huì)去參考市面上的薪酬情況。另外很多企業(yè)其實(shí)會(huì)把股權(quán)激勵(lì)外包給外部專業(yè)的股權(quán)激勵(lì)機(jī)構(gòu)去做方案，外部機(jī)構(gòu)根據(jù)豐富的經(jīng)驗(yàn)積累與外部公開數(shù)據(jù)，去為企業(yè)量身定做股權(quán)激勵(lì)方案。在與同行業(yè)股權(quán)激勵(lì)薪酬方案的比較中，企業(yè)并不會(huì)有太多的煩惱。

　　老虎證券ESOP：不同級(jí)別的高管或員工，應(yīng)該采用什么激勵(lì)方式，比較能最大化釋放激勵(lì)效果?

　　王艷春：高管對(duì)于公司的忠誠度相對(duì)更高，對(duì)于公司長遠(yuǎn)的發(fā)展會(huì)更看好，因此對(duì)于高管的股權(quán)激勵(lì)會(huì)更頻繁的使用期權(quán)的方式。而對(duì)于中層或普通員工會(huì)更頻繁的采用限制性股份的方式，會(huì)讓這部分群體有更好的得到感。

　　老虎證券ESOP：市面上是否有企業(yè)因?yàn)閷?duì)員工的股權(quán)激勵(lì)組合不是特別合適，使得股權(quán)激勵(lì)的效果適得其反的情況?

　　王艷春：現(xiàn)實(shí)中確實(shí)會(huì)存在股權(quán)激勵(lì)沒有特別好的針對(duì)性，而導(dǎo)致從高管到員工對(duì)股權(quán)激勵(lì)的并不是特別的滿意，導(dǎo)致激勵(lì)的效果不是太好，這種情況還是蠻多的。所以在股權(quán)激勵(lì)的實(shí)操中還是需要很多注意的地方。

　　老虎證券ESOP：證監(jiān)會(huì)關(guān)于擬上市企業(yè)的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的審核要點(diǎn)有哪些?

　　王樂文：目前證監(jiān)會(huì)對(duì)擬IPO企業(yè)在股權(quán)激勵(lì)方面的審核主要集中在出資及股權(quán)變動(dòng)方面，據(jù)此判斷擬上市企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)是否清晰。很多企業(yè)會(huì)以設(shè)置員工持股平臺(tái)的方式進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)，監(jiān)管層會(huì)要求企業(yè)嚴(yán)格披露員工持股平臺(tái)的歷史沿革、員工持股變動(dòng)情況以及詳細(xì)的退出方式等。

　　以凱淳股份為例，其員工持股平臺(tái)曾有過8次股權(quán)轉(zhuǎn)讓變動(dòng)，變動(dòng)情況包括出資份額轉(zhuǎn)讓與合伙人退伙，所以證監(jiān)會(huì)在審核時(shí)也要求其披露歷次合伙份額轉(zhuǎn)讓的價(jià)款支付情況與資金來源，以及其中是否存在份額代持、行動(dòng)安排等。

　　對(duì)于監(jiān)管層來說，不管是其他股東還是因股權(quán)激勵(lì)持股的員工，在法律意義上都一樣是持股人，所以對(duì)于股權(quán)激勵(lì)持股方面的核查一樣是很嚴(yán)格的。

　　另外就是股份支付，主要涉及對(duì)擬上市公司利潤的影響。

　　老虎證券ESOP：另外我們?cè)�有看到，在涉及中概股的股�?quán)激勵(lì)上，國家還會(huì)有相關(guān)的外匯管理規(guī)定，這種政策規(guī)定在中概股的股權(quán)激勵(lì)方案上是否會(huì)有比較大的影響?

　　王艷春：對(duì)中概股企業(yè)來說，它的員工股權(quán)激勵(lì)從建立的層面來說，其實(shí)是沒有太嚴(yán)格的限制，監(jiān)管層的主要關(guān)注要點(diǎn)只是在于外匯和稅務(wù)方面。

　　比如說外管37號(hào)文，規(guī)定了中國居民對(duì)外進(jìn)行投資的話，需要做一個(gè)外匯登記，不過現(xiàn)在外匯登記的權(quán)限已經(jīng)下放到銀行了，辦理的程序也相對(duì)比較簡(jiǎn)單，一般情況下，員工持股平臺(tái)的外管備案需要預(yù)留出兩到三個(gè)月的時(shí)間來進(jìn)行登記程序。

　　除了需要一定的時(shí)間走登記程序之外，外匯管理?xiàng)l例本身不會(huì)對(duì)股權(quán)激勵(lì)本身造成太大的影響，因?yàn)橹灰�涉及到資金的境內(nèi)外流動(dòng)都需要外管備案，這方面已經(jīng)是相對(duì)比較常規(guī)的流程。

　　老虎證券ESOP：創(chuàng)始人股權(quán)比例的保護(hù)與股權(quán)激勵(lì)是否存在沖突?如何實(shí)現(xiàn)二者的雙贏?

　　王樂文：這方面還要從股權(quán)激勵(lì)的本質(zhì)來講，創(chuàng)始人實(shí)施股權(quán)激勵(lì)還是為了使員工能成為公司的一分子，大家實(shí)現(xiàn)共贏。

　　另外實(shí)控人對(duì)企業(yè)的控制也并不僅僅局限在對(duì)股權(quán)比例的控制上，實(shí)控人還可以通過董事會(huì)等公司治理機(jī)制對(duì)企業(yè)進(jìn)行控制，這樣可能更穩(wěn)妥。

　　而且很多公司在建立股權(quán)激勵(lì)架構(gòu)的時(shí)候，也已經(jīng)提前考慮過這樣的問題。比如很多企業(yè)會(huì)通過有限合伙員工持股平臺(tái)的方式來實(shí)施股權(quán)激勵(lì)，被激勵(lì)員工都是以有限合伙人的身份存在于員工持股平臺(tái)，在擬上市公司層面并不享有股東的表決權(quán)，對(duì)于間接持有的擬上市公司股權(quán)，更多關(guān)注的是經(jīng)濟(jì)方面的收益。

　　除此之外其實(shí)公司在擬上市之前的股權(quán)激勵(lì)也可以由創(chuàng)始人和其他股東，比如投資人共同拿出一部分股權(quán)去做股權(quán)激勵(lì)，本質(zhì)上都是為了公司更好，股東共贏。

　　老虎證券ESOP：那因?yàn)楣蓹?quán)激勵(lì)導(dǎo)致企業(yè)控制權(quán)變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)其實(shí)是完全可以規(guī)避的。

　　王樂文：是的，但需要從一開始就做好合理的規(guī)劃。有些企業(yè)創(chuàng)始人在創(chuàng)業(yè)初期對(duì)股權(quán)釋放的比較多，后來隨著投資人股份的增加，自己的股權(quán)比例不斷被稀釋，確實(shí)會(huì)導(dǎo)致創(chuàng)始人自己的控股權(quán)出現(xiàn)危機(jī)。

　　但股權(quán)激勵(lì)的情況下，持股員工其實(shí)是與創(chuàng)始人站在同一陣營的，股權(quán)激勵(lì)可能反而可以更大程度上穩(wěn)固實(shí)控人的控制權(quán)。

　　老虎證券ESOP：股權(quán)激勵(lì)爭(zhēng)議屬于合同法爭(zhēng)議還是勞動(dòng)法爭(zhēng)議?相關(guān)法律如何適用?

　　王樂文：在股權(quán)激勵(lì)爭(zhēng)議是適用于合同法還是勞動(dòng)法的認(rèn)定上，當(dāng)然當(dāng)前已經(jīng)沒有合同法了，其實(shí)還沒有完全嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，而且目前相關(guān)裁判文書對(duì)股權(quán)激勵(lì)糾紛的判定也并不完全一致。

　　所以在某些真實(shí)案例中，關(guān)于股權(quán)激勵(lì)糾紛認(rèn)定為適用勞動(dòng)法，依據(jù)是認(rèn)為勞動(dòng)關(guān)系是股權(quán)激勵(lì)存在的前提，不會(huì)脫離勞動(dòng)關(guān)系單獨(dú)解決股權(quán)激勵(lì)問題。而且在所對(duì)應(yīng)的利益性質(zhì)上，員工是需要完成公司安排的工作任務(wù)，并且要達(dá)到公司的業(yè)績(jī)考核標(biāo)準(zhǔn)的，因此股權(quán)激勵(lì)本質(zhì)上還是屬于勞動(dòng)報(bào)酬。

　　但是也有否定的觀點(diǎn)，因?yàn)橛邢嚓P(guān)規(guī)定對(duì)工資總額的解釋為：?jiǎn)T工購買本企業(yè)的股票和債券所收到的股息和紅利不屬于工資總額的范疇。因此在以往的糾紛案例中，也有判例認(rèn)為股權(quán)激勵(lì)支付條件可以由雙方自行約定，不受勞動(dòng)法下勞動(dòng)報(bào)酬相關(guān)條款的束縛。而且股權(quán)激勵(lì)的實(shí)現(xiàn)是與公司運(yùn)營情況相關(guān)的，其價(jià)值并不能完全確定。

　　此外股權(quán)激勵(lì)協(xié)議簽署的主體雙方是平等的民事主體，不是公司和員工因雇傭和被雇傭的關(guān)系而簽署的。

　　老虎證券ESOP：所以目前還沒有特別標(biāo)準(zhǔn)的答案是吧?

　　王樂文：在遇到具體案例的時(shí)候，可能還是會(huì)根據(jù)具體的爭(zhēng)議點(diǎn)來判斷，如果糾紛點(diǎn)是與勞動(dòng)關(guān)系相關(guān)的，那可能還是應(yīng)當(dāng)適用與勞動(dòng)爭(zhēng)議相關(guān)的法律。如果是純粹的股權(quán)激勵(lì)糾紛，比如說股權(quán)激勵(lì)的執(zhí)行、退出之類的糾紛，可能應(yīng)適用民法典更為妥當(dāng)。

　　老虎證券ESOP：對(duì)于中概股的股權(quán)激勵(lì)來說，由于其經(jīng)營主體與上市主體的境內(nèi)外分布不同，是否會(huì)存在重復(fù)征稅的風(fēng)險(xiǎn)呢?

　　王艷春：我們可以看到很多美股中概股的招股文件中，會(huì)有一個(gè)專門針對(duì)于稅務(wù)方面的章節(jié)，里面的提示說如果你是境外投資人，那么你有可能會(huì)面臨雙重征稅的問題。

　　不過在實(shí)際案例中幾乎不會(huì)存在重復(fù)征稅的風(fēng)險(xiǎn)。一般情況下中概股股權(quán)激勵(lì)的對(duì)象大概率都是中國稅收居民，是適應(yīng)中國稅法的，由于中概股的上市主體位于境外的開曼群島，一般都會(huì)拿到開曼的律師意見書，從法律層面來避免重復(fù)征稅。而且開曼群島由于稅收政策的開放，也幾乎受到了全世界跨境上市企業(yè)的歡迎。

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